企业法律风险诊断的意义:企业在生产经营中,伴随着各种各样的法律风险,如处理不当,将给企业带来严重的经济损失,甚至招致刑事责任,如何防范法律风险,成为企业不容回避的问题,尤其是合同法律风险和劳动法律风险,成为企业普遍存在的、严重困扰企业的法律风险,找出存在的风险点,并指出解决办法,达到避免法律风险后果的目的,这是一项新型的律师业务,也是企业 迫切需要的一项实际工作。律师根据《公司法》《合同法》《劳动合同法》《商标法》《专利法》《著作权法》《反不正当竞争法》等法律规定,结合律师从业经验,将法律实务与企业管理 实际结合起来,对企业的公司治理、合同管理、人力资源管理、知识产权管理等诸多方面进 行全面梳理和排查,由律师出具书面的法律体检报告,并对企业相关人员进行调查和培训, 以期防患于未然。

  二、企业法律风险诊断的方案

  为了实现依法治理公司, 促进公司对外经济活动的开展, 规范对外经济行为, 提高经济效益, 避免因贻误事先控制防范风险的先机而造成损失,依据国家有关法律法规,结合公司实际情况,制定法律风险防范体系方案。

  (一)风险调查

  风险调查是指通过文件查阅、访谈、实地考察、问卷调查等手段,对公司的 基本情况、法人治理结构、资产财务状况、人事岗位安排以及各部门业务流程等 进行系统的诊断、检查,向企业的经营者提供全面、系统的信息资料,并对该信 息资料中反映出来的与法律冲突的情况及可能发生的风险进行评估说明。

  1、前期准备

  在确定法律体检对象后,北京盈科律师事务所组成项目工作组,开展前期准备工作。前期准备工作的目的是为了摸清体检对象(以下称项目公司)的基本状况,各部门、各岗位的设置情况以及公司经营运行状况,为正式开展工作,有针对性 的制定工作方案,准备调查材料,收集必要信息。在前期准备工作中, 需要公司预先通知各部门、各岗位工作人员配合工作组开展工作。

  为全面了解公司的运营状况,需要公司提供资料。

  (1)基本情况,包括历史沿革、营业执照、股东出资协议、公司章程、验资 报告、完整的组织机构图、历次股东会、董事会、监事会的决议等;

  (2)股东文件,包括股东自然状况(法人股东营业执照) 、股东之间是否存在 关联关系、公司股权质押状况等;

  (3)公司的重大资产,包括土地、房屋、无形资产等;

  (4)生产经营和建设项目,包括业务流程、业务管理文件、产品或服务清单、 经营许可证等;

  (5)重大合同,包括重要交易对象名单、标准合同文本、合同管理制度、重要的采购、生产、销售协议等;

  (6)劳动人事,最近员工统计表、劳动制度及员工手册、社保登记证等;

  (7)安全生产,包括曾经发生的安全事故、与安全生产有关的行政处罚、安 全保障措施、标准和监管制度、公司投保情况。

  (8)产品质量,产品质量认知证书、公司所遵守的质量标准、与质量有关的 行政处罚。根据公司提供的上述材料,工作组针对公司的法人治理机构、 人力资源部门、 采购部门、营销部门、销售部门、研发部门、生产部门等不同岗位制定调查问卷 表、准备访谈纪要以及工作日程安排。

  (二)调查方法

  在前期准备工作的基础上, 对公司各部门的负责人以及主要工作人员,对公 司的各项管理制度、 业务流程等经营项目中不明确的问题进行调查。主要通过以下形式进行:

  1、调查问卷

  工作组通过前期准备工作, 根据各部门不同的工作性质,以及工作中所涉及 的法律问题以及可能出现的风险和需要明确的事项, 根据不同部门的不同岗位制 定调查问卷。调查问卷由有关部门的相关人员填写完毕后,交还工作组,进行整 理、分析。

  2、访谈

  调查问卷之后, 对于工作组在公司提供的相关文件以及调查问卷中发现的新的问题,对特定人员进行询访,进一步了解各部门的运营状况,以及可能存在的 风险。

  3、实地考察

  为更加全面的了解贵司的经营状况,工作组将组织人员,在公司的配合下对 公司的各职能部门的运行状况进行实地考察跟踪,对于需要明确的问题,工作组 成员随时询问。

  (三)风险分析

  根据调查情况,出具调查报告,就在调查过程中查明的事实、公司运作过程 中存在的法律风险以及改进防范的办法进行说明。在征得公司同意后,在尽量保 障公司原有工作岗位制度不变的情况下对各部门的工作制度、工作流程、工作职 责进行规范。

  1、分析依据:

  (1)公司所提交的相关资料;

  (2)调查问卷;

  (3)访谈纪要;

  (4)现场考察记录。

  2、分析方法

  (1)信息甄别法

  法律风险识别是通过工作组的调查资料了解公司运营状态, 经过收集企业设立、运营、发展、流程等信息,企业曾经经历以及正在面临的风险信息,企业各 部门与法律风险有可能存在联系的信息等,经过专业分析,得出对识别法律风险 有帮助的资料情况。 信息甄别是贯穿收集和整理资料的全过程的,而且在收集资料过程中,可能会不断发现有新的信息需要收集。

  (2)风险事故树法

  这种方法将法律风险事件置于树的顶端, 可能导致该法律风险的原因作为树的分支并通过一个节点连接。 并通过原因事件进一步分支连接,我们将得到法律风险的发生原因的层次性图表,能够系统分析企业某项法律风险发生的各种原 因,以及原因之间的相互关系。

  (3)风险因素分析法

  因素分析法是分析风险因素与法律风险的关系,从而确定风险因素对法律风险的影响方向和影响程度的一种方法。

  三、企业法律风险诊断具体内容

  Ø 法律风险环境信息收集模块

  对企业内外部环境中与法律风险相关的信息进行收集、分析、整理、归纳。通过明确法律风险环境信息,组织可明确其法律风险管理目标,确定与组织相美的内部和外部参数,并设定法律风险管理的范围和有关风险准则。

  Ø 法律风险评估模块——识别、评估、评价法律风险

  考察企业现行经营管理制度与经营活动全部或部分领域,识别已有以及潜在的法律风险,分析评估其危害程度,探寻法律风险产生的根源,。

  Ø 法律风险应对模块——建立法律风险管理体系

  通过法律风险识别、评估与评价后,全面细致地梳理与法律风险相关的一批关键制度流程,制定个性化解决方案,建立起风险控制计划,形成完整的、操作性强的风险管理体系,提升法律管理工作水平,化解企业面临或潜在的法律风险。

  (一)法人治理结构法律风险体检

  公司治理结构是联系并规范股东、董事会、高级管理人员权利和义务分配,以及与此有关的聘选、监督等问题的制度框架。法人治理结构法律风险体检主要是识别与评估上述制度框架内所涉及的法律风险,为完善企业法人治理结构、构建和谐股东关系提供决策依据。

  Ø 股东会架构法律风险

  Ø 重大制度法律风险

  Ø 投融资法律风险

  Ø 董事会架构与董事监事高管义务履行法律风险

  Ø 监事会架构法律风险

  Ø 股权纠纷法律风险评估

  (二)财税管理法律风险体检

  充分了解企业目前财务管理情况与税收缴纳情况,全面审查企业各项税收优惠政策运用情况以及在税务筹划方案中企业可能存在的法律风险,评价企业税务筹划空间,为企业充分运用税收优惠政策,培养依法纳税意识提供决策依据。

  Ø 公司税收缴纳基本情况

  Ø 税务管理法律风险

  Ø 涉税刑事责任法律风险

  Ø 运用税收优惠政策的法律风险

  Ø 企业日常经营活动中税务筹划的法律风险

  Ø 企业特殊经营行为中税务筹划的法律风险

  (三)合同管理法律风险体检

  对公司重大合同及已经发生的纠纷进行全面审查,综合评价合同签订、履行、管理过程中可能存在的法律风险,为有效预防、控制应收账款法律风险提供决策依据。

  Ø 静态合同法律关系风险

  Ø 合同动态管理法律风险

  Ø 应收账款管理法律风险

  (四)知识产权与商业秘密保护法律风险体检

  全面审查公司专利、著作权、商标等知识产权以及商业秘密现有保护制度,评估知识产权与商业秘密在转让、许可使用等方面的法律风险,为企业规划知识产权与商业秘密保护制度提供决策依据。

  知识产权管理法律风险:

  Ø 知识产权战略管理状况

  Ø 专利

  Ø 著作权(除计算机软件作品)

  Ø 计算机软件作品

  Ø 商标

  Ø 商号

  Ø 域名

  商业秘密保护法律风险:

  全面审查企业内部商业秘密保护措施的合法性与有效性,如涉密人员与商业秘密范围界定是否全面、保密协议条款设计是否存在瑕疵等。同时审查商业秘密对外使用过程中可能存在的法律风险,如商业秘密的转让与许可。

  (五)人力资源管理法律风险体检

  对企业人事管理制度的制定机构、程序、内容的合法性与合理性进行全面审查,评价企业人力资源管理可能存在的法律风险,为完善人力资源管理制度提供决策依据。

  Ø 人事管理制度制定合法性

  Ø 人力资源管理制度条款设计的合法性

  Ø 评估已发生以及潜在劳动纠纷仲裁与诉讼风险

  四、法律风险诊断报告

  报告由以下几部分组成:

  (一)总体说明

  1、公司外部环境,包括对项目公司所处行业所涉及的法律法规、地方规章 以及政策性规定以及可能存在的政策性风险做详细阐述。

  2、公司内部情况,包括股东治理结构、公司的经营状况、公司的财产状况 以及存在的法律风险。

  (二)对可能存在的法律风险做详细阐述

  对项目公司可能存在的法律风险类型,产生原因以及规避方法做详细阐述,

  主要包括如下几个方面:

  1、公司设立法律风险; 主要包括: 公司设立的法律瑕疵、 公司章程违法风险、 股东出资不实风险等。

  3、合同法律风险; 主要包括: 合同签订法律风险、 合同履行法律风险、 合同管理不当法律风险。

  5、市场营销法律风险; 主要包括:产品或服务的法律风险、营销方案制订的法律风险、广告宣传的 法律风险、市场竞争的法律风险。

  6、人力资源法律风险; 主要包括:合同制用工违规风险、劳务派遣用工管理违规风险、劳务派遣用 工风险、培训合同不当风险、劳动合同内容不当风险等。

  7、知识产权法律风险 主要包括:商标权申报风险、商标管理不当风险、商标权转让风险、商标权 许可使用不当风险;专利申报风险、专利管理不当风险、专利转让风险、专利许 可使用不当风险;专有技术和商业秘密的流失

  9、资本运作法律风险 主要包括:

  12、与行政主体关系的法律风险 主要包括:行政许可、行政复议、行政处罚、国家赔偿。

  13、诉讼(仲裁)法律风险 主要包括:证据风险、时效风险、期限风险。

  (三)法律风险表

  对以上的法律风险进行归类整理汇编法律风险表,该表由两部分组成。

  1、部门风险表:按照不同部门的不同岗位所涉及的不同风险分类;

  2、类别风险表:按照违规类、违约类、不当类、怠于类、侵权类分类;

  五、控制管理

  制度建设——根据各部门的具体情况分别制定如下制度,达到权责分明、流程规范、监管 有效的目的。

  (一)合同管理制

  1、合同管理机构设置和岗位职责;2、合同签订前评审;3、签订合同代理 人权限;4、合同履行变更;5、合同文件管理;6、其他函件文件管理。

  (二)质量管理制度

  1、质量检验标准;2、质量检验规范;3、质量检验仪器管理;4、原物料质 量管理;5、制造前质量条件复查;6、制程质量管理;7、成品质量管理;8、质 量异常反应及处理;9、成品出厂前的质量管理 10、产品质量确认;11、质量异常分析改善。

  (三)销售管理制度

  (四)生产管理制度

  (五)采购管理制度

  (六)经营企划管理制度

  (七)办公总务管理制度

  (八)仓储管理制度

  (九)知识产权制度

  1、商标管理及审查制度;2、专利管理及审查制度;3、著作权管理及审查 制度。

  (十)人事管理制度

  1、招聘;2、离职;3、员工培训制度;4、考核制度;5、福利制度;6、女 工未成年工的保护制度;7、员工在职管理制度;8、工资发放制度。

  (十一)财务管理制度

  1、财务机构设置和职责;2、基础会计制度;3、资金管理制度; 4、成本核算制度;5、库存管理制度;6、融资管理制度;7、资产管理制度; 8、税务管理制度。

  六、运行

  (一)说明汇报

  工作组根据公司存在的和潜在的法律风险,制定相应的解决方案,包括制定 岗位职责, 规范业务流程和业务管理等手段。对于制定的具体整改方案向公司汇 报说明,征得公司同意后,开展实施计划。

  (二)培训讲解

  1、制度讲解

  招集项目公司相关人员, 对企业管理制度进行说明,对员工不理解的条款进 行解答。

  2、流程讲解

  在公司原有工作流程的基础上, 对公司各部门各岗位的工作流程做进一步规 范。对工作流程中所需填报的申请表格做详细的说明,并作示范操作。

  (三)试运行

  在完成以上工作的基础上, 在工作组的指导下,各部门有计划地将经过项目 公司认可的建立法律风险防范体系方案在本报部门试运行。根据方案要求:

  1、设置工作岗位;2、规范业务流程;3、整理相关文件;

  (四)制度改进

  对于各部门在具体实施方案过程中遇到的问题,由各部门向工作组提出,工 作组在征得部门意见后,对工作方案进行调整,并进一步实施。

  (五)正式运行

  工作方案经过试运行,调整改进,切实可行后,进入正式运行阶段。